Thin Capitalization คืออะไร? ตอนที่ 2

FB คุณพงษ์นรินทร์ Transfer Pricing Specialist

Thin Capitalization คืออะไร? ตอนที่ 2

เรื่อง	Thin Capitalization คืออะไร? ตอนที่ 2
แหล่งที่มา	FB คุณพงษ์นรินทร์ Transfer Pricing Specialist
วันที่
ประเภทภาษี
ข้อกฎหมาย
คำถาม	Thin Capitalization คืออะไร? ตอนที่ 2
คำตอบ	OECD TP Guidelines เห็นว่าหลักการ Arm’s Length ตาม Article 9 ของ OECD Model Tax Convention ครอบคลุมถึงการตรวจสอบการจัดหาเงินทุนในลักษณะ Thin Capitalization โดยอ้างอิง Commentary เกี่ยวกับ Article 9 วรรค 3(b) ว่าการประยุกต์ใช้หลักการ Arm’s Length เกี่ยวข้อง “ไม่เฉพาะกับการกำหนดอัตราดอกเบี้ยตามสัญญาให้กู้ยืมเงิน แต่ยังเกี่ยวกับผลตอบแทนสำหรับธุรกรรมให้กู้ยืมเงินในเบื้องต้น ควรพิจารณาว่าเป็น การให้กู้ยืม หรือเป็นการชำระเงินในลักษณะอื่น โดยเฉพาะอย่างยิ่งผลตอบแทนต่อประโยชน์ที่ได้รับจากเงินทุน” ดังนั้น Committee on Fiscal Affairs’ Report on Thin Capitalization ของ OECD เมื่อ 26 พย. 1986 จึงแนะนำให้เริ่มต้นกำหนดราคาโอนสำหรับการให้กู้ยืม โดยพิจารณาว่าธุรกรรมที่อ้างว่าเป็นการให้กู้ยืม เป็น “การให้กู้ยืม” เพื่อวัตถุประสงค์ทางด้านภาษี จริงหรือไม่? หรือควรถือว่าเป็นการชำระเงินในลักษณะอื่น โดยเฉพาะที่เป็นผลตอบแทนต่อประโยชน์ที่ได้รับจากเงินทุน นั่นคือ เงินปันผล OECD TP Guidelines, Chapter X, paragraph 10.13 ยกตัวอย่างของบริษัท B ที่อยู่ในกลุ่ม MNE ได้รับเงินกู้ระยะยาว 10 ปีจากบริษัท C ซึ่งเป็นบริษัทที่เกี่ยวข้องกันเพื่อใช้ในการดำเนินธุรกิจ จากการตรวจสอบ เป็นที่แน่ชัดว่า สถานะทางการเงินของบริษัท B ไม่สามารถชำระคืนเงินต้นที่มีมูลค่าสูงมากเช่นนี้ได้ และบริษัทอิสระย่อมจะไม่ให้กู้ยืมเงินจำนวนเดียวกันนี้กับบริษัท B เพราะผู้กู้ยืมไม่อยู่ในสถานะที่จะใช้คืนเงินต้นได้ ดังนั้น การกำหนดจำนวนของเงินต้นที่เหมาะสมเพื่อวัตถุประสงค์ด้านราคาโอนจึงทำได้โดยการเทียบเคียงจำนวนเงินต้นสูงสุดที่ผู้ให้กู้ที่ไม่เกี่ยวข้องกันจะให้กู้กับบริษัท B และจำนวนเงินต้นสูงสุดที่ผู้กู้ที่ไม่เกี่ยวข้องกันในสถานการณ์ที่คล้ายคลึงกันจะกู้ยืมเงินจากบริษัท C รวมถึงความเป็นไปได้ที่จะไม่ให้กู้หรือไม่ยืมเงินจำนวนใดๆ เลย เมื่อประเมินดังนี้แล้ว แล้วจึงคำนวณดอกเบี้ยตามอัตราตลาด จากจำนวนเงินต้นที่บริษัทพึงกู้ยืมหากดำเนินการโดยเป็นอิสระต่อกัน คำถามคือ จำนวนเงินต้นที่บริษัท B กู้ยืมมากเกินไป ในทางปฏิบัติจะถือเป็นเงินทุน และประเมินว่าผลตอบแทนที่อ้างว่าเป็นดอกเบี้ยนั้น เป็นเงินปันผลได้หรือไม่? ครั้งหน้าเรามาหาคำตอบกันครับ phongnarin_r@drkilaw.com #TransferPricing #drkilaw

© 2021 - All Rights Reserved by Asia Alliance Partner Co., Ltd.